H-1B Visas

Het H-1B programma staat Amerikaanse bedrijven en/of organisaties toe om buitenlandse werknemers die in het bezit zijn van zowel een theoretische of praktische toepassing van een lichaam van zeer gespecialiseerde kennis als van een bachelordiploma of het equivalent daarvan, voor een tijdelijke periode in dienst te nemen. Om in aanmerking te komen, moeten buitenlandse werknemers worden tewerkgesteld in een gespecialiseerd beroep dat verband houdt met hun studiegebied. Buitenlandse werknemers werken meestal in de STEM-gebieden als wetenschappers, ingenieurs en computerprogrammeurs. Modellen vallen ook onder de H-1B-categorie. Het H-1B programma werd door het Congres in het leven geroepen met de bedoeling Amerikaanse werkgevers te helpen bij het zoeken naar vooraanstaande buitenlandse werknemers die de nodige zakelijke vaardigheden en bekwaamheden bezitten die binnen de Amerikaanse beroepsbevolking ontbreken. De bepalingen van het H-1B programma stellen gekwalificeerde buitenlandse werknemers in staat een tijdelijke baan te krijgen nadat zij aan specifieke vereisten hebben voldaan, terwijl Amerikaanse werknemers worden beschermd tegen negatieve gevolgen van de tijdelijke tewerkstelling van deze werknemers. H-1B-petities worden vanaf 1 april 2015 van elk belastingjaar aanvaard.

H-1B-limieten

Er bestaat een door het Congres vastgestelde limiet die de afgifte van H-1B-visa beperkt tot 65.000 per jaar. Hoger opgeleiden zijn vrijgesteld van de beperking tot 65.000. Initiële H-1B aanvragers moeten aantonen dat zij een Amerikaanse mastergraad of hoger hebben behaald om te worden vrijgesteld van de bovengrens, maar alleen de eerste 20.000 aanvragen die door USCIS worden ontvangen, komen in aanmerking voor de vrijstelling. Aanvankelijke H-1B-petities die het USCIS na die limiet ontvangt, tellen mee voor de reguliere limiet. Het H-1B-visum wordt voor maximaal drie jaar afgegeven, maar kan met nog eens drie jaar worden verlengd.

Andere vrijstellingen van de bovengrens

Niet alle H-1B-visa zijn onderworpen aan de bovengrens van 65.000. De vrijhandelsovereenkomsten tussen de VS en Chili en tussen de VS en Singapore bepalen bijvoorbeeld dat voor elk belastingjaar 6.800 visa worden gereserveerd voor het H-1B1-programma. Alle ongebruikte visa voor H-1B worden gespaard voor het volgende fiscale jaar.

Zekere buitenlandse H-1B-werknemers in het Gemenebest van de Noordelijke Marianen (CNMI) en Guam zijn ook vrijgesteld van het plafond volgens de Consolidated Natural Resource Act van 2008 (CNRA) Public Law 110-229. H-1B-aanvragers in Guam en de CNMI waarvan de petities voor 31 december 2019 zijn ingediend, zijn vrijgesteld van het plafond.

Relatie werkgever-werknemer

Individuen kunnen geen H-1B-visum aanvragen om in de VS te mogen werken. De Amerikaanse werkgever moet een petitie indienen voor de toelating van de werknemer door USCIS-formulier I-129 Petition for Non-immigrant Worker, H-supplement, gegevensverzamelingssupplement, brief van de indiener waarin de aangeboden functie en de geloofsbrieven van de begunstigde worden beschreven (zoals ze betrekking hebben op het speciale beroep), ondersteunende documenten, waaronder, maar niet beperkt tot: de Paspoort ID pagina van de Uitkeringsgerechtigde (kopie), CV van de Uitkeringsgerechtigde, academische referenties van de Uitkeringsgerechtigde (diploma en afschriften), academische evaluatie (indien de buitenlandse werknemer een buitenlands diploma bezit), ondertekende gecertificeerde LCA, informatie over het heersende loon, afdruk van de specialty occupation positie uit het Occupation Handbook (OOH), materiaal over het bedrijf van de onderneming zoals brochures/website afdrukken, informatie over producten of diensten van het bedrijf, adviesbrieven van deskundigen (voor kandidaten met werkervaring) en het betalen van elk van de indieningskosten voor elk formulier. USCIS Form I-907 verzoek voor premium processing service is optioneel. Werkgevers kunnen op elk moment een H-1B petitie upgraden naar premium processing service. Opdat een werkgever een petitie kan indienen voor een buitenlandse werknemer, moet er een werkgever-werknemerrelatie bestaan met de indienende U.S. werkgever. Er is sprake van een werkgever-werknemerrelatie als de Amerikaanse werkgever het recht heeft om de H-1B-werknemer in dienst te nemen, te betalen, te ontslaan, toezicht te houden op of controle uit te oefenen op het werk van de werknemer. Het is mogelijk dat een enige of meerderheidsaandeelhouder van een Amerikaans bedrijf of organisatie een dergelijke relatie tot stand brengt als hij kan aantonen dat hij het recht heeft om de tewerkstelling van de begunstigde te controleren. Werkgevers kunnen geen H-1B petitie of uitbreiding voor een werknemer indienen meer dan 6 maanden voor de beoogde startdatum van de werknemer.

Werkgeversverplichtingen

Een werkgever moet de buitenlandse werknemer ten minste het werkelijke of het geldende loon voor zijn beroep betalen, afhankelijk van welk loon hoger is. Werkgevers moeten verklaren en bereid zijn aan het Department of Labor (DOL) aan te tonen dat zij de H-1B-werknemer ofwel een loon zullen betalen dat minstens gelijk is aan het werkelijke loon dat door de werkgever wordt betaald aan andere werknemers met soortgelijke ervaring en kwalificaties voor de functie, ofwel de buitenlandse werknemer het heersende loon zullen betalen voor het beroep in het gebied waar hij zal worden tewerkgesteld. Werkgevers leggen een dergelijke verklaring af bij het indienen van de Labor Condition Application (LCA) bij de DOL. Bij het indienen van de LCA moet de werkgever ook de fysieke locatie vermelden waar de tewerkstelling zal plaatsvinden. Als de werkgever verwacht dat de plaats van tewerkstelling tijdens het proces zal veranderen, moet hij een bijkomende LCA indienen om er zeker van te zijn dat hij gecertificeerd is in het geval van een verandering. De werkgever moet zijn FEIN-nummer laten registreren bij de DOL alvorens een LCA in te dienen. Als de werkgever eerder een aanvraag voor een H-1B visum heeft ingediend voor een buitenlandse werknemer, hoeft het FEIN niet bij de DOL te worden geregistreerd. Op het moment dat de werkgever de I-129 petitie samen met het H-supplement indient, moet hij de gecertificeerde LCA ondertekenen en een openbaar toegankelijke administratie bijhouden en H-1B-compliant blijven.

Wat is het heersende loon?

Het heersende loon wordt gedefinieerd als het gemiddelde loon dat wordt betaald aan vergelijkbaar tewerkgestelde werknemers in een specifiek beroep in het gebied van de beoogde werkgelegenheid. Het heersende loon wordt bepaald op basis van het beroep en de werklocatie waar de buitenlandse werknemer zal worden tewerkgesteld. Werkgevers kunnen informatie over het heersende loon vinden in de Online Wage Library, gepubliceerd door het Foreign Labor Certification Data Center (OFLC).

Om in aanmerking te komen voor een H-1B visum moet de aanvrager (U.S. Werkgever) moet bewijzen overleggen waaruit blijkt dat de buitenlandse werknemer a) in het bezit is van een bachelordiploma of hoger of gelijkwaardige werkervaring heeft voor de specifieke gezochte functie b) dat de vereiste graad gebruikelijk is voor de specifieke functie binnen de bedrijfstak, of dat de baan zo complex of uniek is dat deze alleen kan worden uitgevoerd door iemand die in het bezit is van een bachelordiploma of gelijkwaardige werkervaring op een voor de functie relevant gebied c) dat de werkgever normaliter een diploma of het equivalent daarvan voor de functie eist of d) dat de aard van de taken die nodig zijn om de functie uit te oefenen zo gespecialiseerd en complex is dat de uitvoering van de taken wordt geassocieerd met het behalen van een bachelordiploma of hoger, of gelijkwaardige werkervaring.

Onderwijskundige of gelijkwaardige component

Zoals eerder gesteld moet de buitenlandse werknemer beschikken over een theoretische of praktische toepassing van een corpus van zeer gespecialiseerde kennis en een bachelordiploma of het equivalent daarvan in werkervaring in plaats van een diploma. De reden hiervoor is dat de aanvrager moet aantonen dat zijn diploma of gelijkwaardige werkervaring rechtstreeks verband houdt met het specialistische beroep dat hij zoekt. Als de buitenlandse werknemer in zijn thuisland de equivalentie van een Amerikaanse bachelordiploma heeft behaald, moeten het buitenlandse diploma en de buitenlandse afschriften worden beoordeeld door een erkend beoordelaar van diploma’s die de equivalentie kan aantonen. Als de buitenlandse werknemer geen diploma heeft of een diploma heeft dat geen verband houdt met het speciale beroep, maar ten minste 12 jaar relevante werkervaring heeft die rechtstreeks verband houdt met de functie in het speciale beroep, zal de werkervaring de theoretische of zeer gespecialiseerde kennis van de buitenlandse werknemer aantonen. In deze situatie moet de buitenlandse werknemer zijn cv overleggen, een gedetailleerde verklaring waarin wordt aangegeven welke rol zal worden vervuld en hoe de werkervaring zich tot die rol verhoudt, schriftelijke adviezen van deskundigen of vorige werkgevers op het gebied, waarin wordt bevestigd dat de buitenlandse werknemer ervaring heeft met betrekking tot de functie. De Amerikaanse werkgever kan ook bewijzen voorleggen waaruit blijkt dat bestaande werknemers in vergelijkbare functies binnen de onderneming over vergelijkbare werkervaring beschikken. Als de buitenlandse werknemer zijn bachelordiploma niet heeft behaald, maar wel ten minste één jaar van de studie heeft gevolgd, staat elk jaar dat hij voor het diploma heeft gevolgd gelijk aan 3 jaar werkervaring. In veel situaties hebben wij een combinatie van academische en werkervaring aangetoond om aanvragers in aanmerking te laten komen voor een H-1B visum. Het ontbreken van een bachelordiploma is niet het einde van de weg voor een aanvrager.

Aanvragen bij een Amerikaanse consulaire post of als wijziging/uitbreiding van status

Een H-1B-petitie kan worden ingediend via een Amerikaanse consulaire post in het buitenland of als wijziging/uitbreiding van status als de begunstigde van de petitie zich in de Verenigde Staten in een rechtmatige status bevindt. Indien de indiener van het verzoekschrift een wijziging of verlenging van de status aanvraagt, kan de begunstigde tijdens de behandeling van het verzoekschrift niet buiten de Verenigde Staten reizen. Begunstigden kunnen om twee redenen kiezen voor consulaire behandeling: 1) zij blijven buiten de Verenigde Staten of 2) zij geven de voorkeur aan de flexibiliteit van reizen buiten de Verenigde Staten terwijl het verzoekschrift in behandeling is.

Hoe lang kan een vreemdeling in de H-1B-status zijn?

Volgens de huidige wet kan een vreemdeling maximaal zes jaar per keer in de H-1B-status zijn. Na die tijd moet een vreemdeling een jaar buiten de Verenigde Staten blijven voordat een nieuwe H-1B petitie kan worden goedgekeurd. Bepaalde vreemdelingen die aan projecten voor het ministerie van defensie werken, kunnen tien jaar lang in de H-1B-status blijven. Bovendien kunnen bepaalde vreemdelingen een verlenging van de H-1B-status krijgen na de maximumperiode van 6 jaar, wanneer:

1. 365 dagen of meer zijn verstreken sinds de indiening van een aanvraag voor een arbeidscertificaat (LCA), formulier ETA 750, die de vreemdeling nodig heeft of gebruikt om de status van EB-immigrant te verkrijgen,

of

1. 365 dagen of meer zijn verstreken sinds de indiening van een EB-immigrant-petitie.

Hoe moet een werkgever een aanvraag voor een H-1B-visum indienen?

Hieronder volgt een lijst van enkele ondersteunende documenten die bij de aanvraag voor een H-1B-visum moeten worden gevoegd. De lijst is niet allesomvattend en specifieke details met betrekking tot uw aanvraag moeten in detail worden besproken met een gelicentieerde advocaat. Afhankelijk van het specifieke geval kunnen bijkomende documenten nodig zijn. De lijst omvat, maar is niet beperkt tot, de volgende items:

• Getekende en gecertificeerde formulier ETA-9035, Labor Condition Attestation (LCA), met het ministerie van Arbeid;
• Form I-129, Petition for Nonimmigrant Worker, met H-supplement;
• I-129 Data Collection Supplement;
• I-907 Premium Processing (Optioneel);
• Getekende Petitioner Letter of Support op briefpapier van het bedrijf;
• Uitdraai van de beschrijving van het speciale beroep uit het Occupational Handbook (OOH);
• Informatie over het geldende loon van het OFLC;
• De documentatie, waaronder de gewaarmerkte LCA, moet worden ingediend bij het USCIS Service Center met jurisdictie over de staat van de beoogde werkgelegenheid. Wanneer de petitie is goedgekeurd, zal de werkgever of agent een kennisgeving van goedkeuring, bekend als formulier I-797, worden toegezonden en een kopie van de kennisgeving van goedkeuring zal worden toegezonden aan het Amerikaanse consulaat. Begunstigden die een H-1B-visum aanvragen op een consulaire post in het buitenland moeten de originele goedkeuringskennisgeving van hun werkgever of gemachtigde verkrijgen;
  1. Begunstigdenpaspoortpagina (kopie) en kopieën van U.S. Visa ID-pagina’s (indien van toepassing);
  2. Beneficiary’s I-20’s indien op een F-1 visum
  3. Beneficiary’s DS-2019’s indien op een J-1 visum
  4. I-94 Arrival/Departure record (als de begunstigde legaal in de Verenigde Staten is)
• a-d hetzelfde als hierboven voor personen ten laste, samen met huwelijksakte en geboorteakten met vertalingen;
• Graad van de begunstigde, transcripties, met vertalingen en onderwijsevaluatie indien de graad buitenlands is (kopieën);
• Beneficiary’s cv;
• Bewijsstukken van werkervaring zoals adviesbrieven van deskundigen en brieven van eerdere werkgevers van de Uitkeringsgerechtigde waaruit blijkt dat de Uitkeringsgerechtigde ervaring heeft die rechtstreeks verband houdt met het gespecialiseerde beroep;
• Een eventueel vereiste vergunning of andere officiële toestemming om het beroep uit te oefenen in de staat van de beoogde werkgelegenheid (kopie);
• De vreemdeling heeft onderwijs, gespecialiseerde opleiding en ervaring die gelijkwaardig is aan een opleiding die is verkregen door het behalen van een U.S. bachelor’s of hoger diploma op het gebied;
• Kopieën van materialen over het bedrijf van de onderneming (IRS brief met FEIN, Secretary of State Registratie, Inkomstenbelastingaangiften en bewijs van financiële positie, Brochures, Website afdrukken, informatie over de aangeboden producten of diensten);
• Als het bedrijf een startup is: Kopieën van statuten, statuten, notulen van de organisatie/oprichting, verklaring van informatie, bankafschriften, bedrijfsplannen (indien van toepassing);

Familieleden van H-1B vreemdelingen zijn ingedeeld in de H-4 categorie. Hoewel de H-4 vreemdelingen voltijds in de Verenigde Staten mogen studeren, mogen zij niet werken. Om te werken moeten zij hun status wijzigen in een niet-immigrantencategorie waarvoor werk is toegestaan.

H-1B afhankelijke werkgevers en opzettelijke overtreders

Als uw werkgever H-1B-afhankelijk is, wat betekent dat het aandeel van het aantal H-1B-werknemers in het bedrijf hoger is dan het totale aantal voltijdse werknemers in het bedrijf, of als uw werkgever een opzettelijke overtreder is, wat betekent dat hij opzettelijk een overtreding heeft begaan of een onjuiste voorstelling van zaken heeft gegeven tijdens de periode van vijf jaar die voorafgaat aan de datum van de aanvraag, moet u onmiddellijk een advocaat raadplegen. Als u een J-1 visum hebt en onderworpen bent aan de vereiste van twee jaar in het buitenland te verblijven, moet u een ontheffing vragen vooraleer u een H-1B tewerkstelling aanvaardt. Neem in dat geval contact met ons op.

Veelgestelde vragen over het H-1B visum