Departamento do Trabalho

Empregadores

A Lei de Direitos Humanos do Estado de Nova York oferece proteção (a) a pessoas com antecedentes de prisão que foram resolvidos favoravelmente ou resultaram em condenações seladas ou julgamentos de jovens infratores, e (b) a pessoas com antecedentes de condenação criminal. As obrigações do empregador com respeito a essas proteções estão em seções separadas da Lei de Direitos Humanos e impõem requisitos diferentes. As informações abaixo descrevem as seções da Lei de Direitos Humanos que fornecem essas proteções. Os empregadores são aconselhados a consultar os seus próprios advogados no que diz respeito à aplicação específica da lei.

Prior Arrest Records, Youthful Offender Adjudications and Sealed Records

É uma prática discriminatória ilegal para um empregador fazer qualquer investigação sobre qualquer prisão ou acusação criminal de um indivíduo que não esteja atualmente pendente contra esse indivíduo, ou que tenha sido resolvida em favor desse indivíduo, resolvida por um julgamento de jovem infrator, ou que tenha resultado em uma condenação selada. Estas restrições também se aplicam ao fornecimento de licenças, créditos ou seguros. É ilegal exigir que qualquer indivíduo divulgue informações relativas a tal prisão ou acusação criminal ou que tome qualquer ação adversa baseada em tal prisão ou acusação criminal.

Provisão estatutária

Esta proteção é fornecida pela Lei de Direitos Humanos §296(16).

O que é ilegal

É ilegal perguntar a um requerente ou empregado se ele ou ela já foi preso ou teve uma acusação criminal apresentada contra ele ou ela. Também é ilegal perguntar sobre as sentenças de jovens delinquentes ou registros selados. Não é ilegal perguntar se uma pessoa tem alguma prisão ou acusação pendente no momento. Também não é ilegal perguntar sobre condenações. Veja a seção de Condenações Anteriores abaixo.

É ilegal exigir que um indivíduo divulgue informações sobre as circunstâncias de uma prisão ou acusação não mais pendente. Em outras palavras, o empregador não pode exigir informações do indivíduo acusado a fim de “investigar” as circunstâncias por trás de uma prisão.

Prisão ou acusação pendente

Enquanto uma prisão ou acusação criminal permanecer pendente, o indivíduo não está protegido pela Lei de Direitos Humanos. O empregador pode se recusar a contratar ou pode rescindir ou disciplinar o empregado de acordo com a lei aplicável ou as disposições de acordos coletivos de trabalho. O empregador também pode questionar o empregado sobre a prisão ou acusação pendente, as circunstâncias subjacentes, o progresso do assunto através do sistema de justiça criminal, e a disposição final.

Circunstâncias específicas que são protegidas

A prisão ou acusação criminal deve ter sido:

• despedido, de acordo com a Lei de Processo Penal, CPL 160,50
• dispostos como delinquente juvenil, de acordo com a CPL 720,35
• resultado numa condenação por violação, que foi selada de acordo com a CPL 160.55
• resultado em uma condenação, que foi selada condicionalmente de acordo com a CPL 160.58

Registros Selados

Se um registro é ou não selado é uma questão factual. As disposições de selagem da CPL 160.50 têm sido aplicadas automaticamente às folhas de RAP (Registro de Prisão e Acusação) desde 1 de novembro de 1991. Se um caso for selado e o tribunal o indicar no seu sistema de relatórios de disposição, esse histórico criminal específico é automaticamente selado pela Divisão de Serviços de Justiça Criminal (DCJS). Antes deste tempo, um juiz tinha de ordenar especificamente que o registo criminal fosse selado. Se um indivíduo tem um caso que foi encerrado em seu favor antes de 1 de novembro de 1991, ele ainda pode aparecer em seu histórico criminal. De acordo com a CPL 160.50(4), o indivíduo pode pedir ao Tribunal uma ordem para que o registro seja selado. O requerente ou empregado é responsável por conhecer o estatuto de uma condenação selada. Se de facto não for selado, então é um registo de condenação que pode ser exigido para ser revelado.

Excepções à Lei dos Direitos Humanos §296(16)

A Lei dos Direitos Humanos declara explicitamente que prender inquéritos, pedidos de informação, ou acções adversas podem ser legais quando tais acções são “especificamente requeridas ou permitidas por lei”. A Lei de Direitos Humanos estabelece que as proteções acima não se aplicam a pedidos de licença de pistola ou em relação a um pedido de emprego como policial ou oficial de paz. Para emprego como polícia ou oficial de paz, prisões ou acusações criminais que sejam seladas de acordo com a CPL 160.50, CPL 160.55, ou condicionalmente seladas de acordo com a CPL 160.58 ou consideradas confidenciais de acordo com a CPL 720.35 podem ser sujeitas a investigação, demandas por informações ou ser a base de ação adversa. A Lei de Direitos Humanos prevê ainda que os julgamentos de jovens infratores ou ações criminais seladas de acordo com a CPL 160.50 ou condicionalmente seladas de acordo com a CPL 160.58 podem ser investigados e levados em consideração em pedidos de emprego ou de filiação a qualquer agência de aplicação da lei. Entretanto, ações criminais seladas de acordo com a CPL 160.50 (ações resolvidas em favor do acusado) não podem ser sujeitas a investigação, demandas por informações ou ser a base de ações adversas durante o processo de candidatura a emprego em qualquer agência de aplicação da lei.

Registo de condenação anterior

É ilegal negar qualquer licença ou emprego, recusar a contratação, ou rescindir, ou tomar uma ação adversa contra um candidato ou empregado, por ter sido condenado por uma ou mais ofensas criminais, se tal recusa ou negação violar as disposições do Artigo 23-A da Lei de Correção do Estado de Nova York. A Lei de Correção estabelece as normas a serem aplicadas e os fatores a serem considerados antes de uma decisão de emprego podem ser baseados em uma condenação prévia, incluindo o fator de que é política pública do Estado de Nova York encorajar o licenciamento e o emprego daqueles com condenações penais anteriores.

Proteções estatutárias

Esta proteção é proporcionada pela Lei de Direitos Humanos §296(15), em conjunto com o Artigo 23-A da Lei de Correção.

Factores da Lei de Correcção

A Lei de Correcção prevê que um empregador não pode recusar a contratação, não pode despedir um empregado, e não pode tomar uma acção laboral adversa contra um indivíduo porque esse indivíduo foi anteriormente condenado por um ou mais delitos criminais, ou por causa de uma crença de que um registro de condenação indica uma falta de “bom caráter moral”, a menos que haja uma relação direta entre um ou mais dos crimes anteriores e o emprego específico procurado ou mantido, ou o emprego do indivíduo envolveria um risco não razoável para a propriedade ou para a segurança ou bem-estar de indivíduos específicos ou do público em geral.

Para determinar se existe uma relação directa ou um risco excessivo, o empregador deve considerar os seguintes factores estabelecidos na Lei de Correcção:

• A política pública deste Estado, conforme expressa na Lei de Correção, de incentivar o licenciamento e emprego de pessoas anteriormente condenadas por um ou mais delitos penais
• Os deveres e responsabilidades específicas necessariamente relacionados à licença ou emprego procurados ou detidos pela pessoa
• O porte, se houver, o delito ou delitos pelos quais a pessoa foi anteriormente condenada terá sobre a sua aptidão ou capacidade para desempenhar uma ou mais funções ou responsabilidades

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• O tempo decorrido desde a ocorrência do delito ou delitos

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• A idade da pessoa no momento da ocorrência do delito ou delitos

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• A gravidade do delito ou delitos

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• Qual a informação produzida pela pessoa, ou produzido em seu nome, em relação à sua reabilitação e boa conduta
• Interesse legítimo do órgão público ou empregador privado em proteger a propriedade, e a segurança e bem-estar de indivíduos específicos ou do público em geral

Ao fazer a determinação, o empregador deve considerar um certificado de alívio de deficiências ou um certificado de boa conduta emitido para o indivíduo, o que cria uma presunção de reabilitação em relação a qualquer ofensa especificada no certificado.

Os fatores devem ser aplicados caso a caso e cada um dos fatores deve ser considerado. Se for necessária qualquer documentação adicional, esta deve ser solicitada ao requerente ou empregado antes de qualquer determinação adversa. Um memorando justificativo que apenas acompanhe o estatuto, mas sem aplicação racional dos fatores aos fatos do caso, pode levar à conclusão de que a análise não foi de boa fé ou feita de boa fé.

Não é ilegal discriminar se, ao ponderar devidamente todos os factores acima expostos, for tomada uma decisão razoável e de boa fé de que o delito criminal anterior tem uma relação directa com os deveres do trabalho, ou se o emprego do indivíduo envolver um risco irrazoável para a segurança ou bem-estar.

As condenações devem ser anteriores

Os indivíduos são protegidos por condenações anteriores. Uma condenação que ocorre durante o emprego não dá ao indivíduo o direito a essas proteções. No entanto, um empregado actual não pode ter uma acção adversa contra ele com base numa condenação ocorrida antes do início do emprego, a menos que o empregador siga os requisitos da Lei dos Direitos Humanos e da Lei de Correcção, tal como descrito acima.

Inquéritos e deturpações

Desse modo como muitas outras áreas cobertas pela Lei de Direitos Humanos, um empregador não está impedido de pedir a um indivíduo que revele condenações anteriores como parte do processo de candidatura ao emprego ou em qualquer momento durante o emprego.

Se o empregador souber a qualquer momento que um candidato ou empregado fez uma declaração falsa em relação a qualquer condenação anterior, isso pode ser motivo para negação ou rescisão do contrato de trabalho. (N.Y. Lei de Correcção §751)

Selar e corrigir registos criminais

De acordo com a CPL 160,50, CPL 160,55, CPL 160,58, e CPL 720,35, os registos criminais só podem ser selados em circunstâncias muito específicas e em graus variáveis.

CPL 160.50 – Um indivíduo é elegível para ter seus registros selados se as seguintes circunstâncias ocorrerem: eles foram absolvidos, perdoados, ou a condenação foi de outra forma revertida ou vaga. De acordo com a CPL 160.50, uma vez selado um caso, todos os registos e papéis oficiais relativos à detenção e acusação em arquivo no tribunal, DCJS, agência policial ou Ministério Público serão selados à vista do público. Existem algumas excepções legais que permitem a divulgação de informação selada, como por exemplo quando um indivíduo está a solicitar uma autorização de pistola.

CPL 160,55 – A selagem sob esta lei pode ocorrer se uma acusação criminal for reduzida de um delito ou delito a uma violação ou infração. Esta lei não é tão abrangente ou expansiva como a CPL 160,50. Neste caso, todos os registos e papéis oficiais relacionados com a detenção e acusação em arquivo no DCJS, agência policial ou Ministério Público serão selados à vista do público. Os registros judiciais não são selados de acordo com a CPL 160.55.

CPL 160,58 – Autoriza um pedido ao tribunal de sentença para o selamento condicional de registros e papéis oficiais relacionados à prisão, acusação ou condenação por delitos de substância controlada, delitos de maconha, ou certos delitos estatutários especificados e até três casos anteriores de contravenção de drogas (CPL 220) arquivados junto ao DCJS e ao tribunal. Este selo condicional está disponível quando o infrator completou com sucesso um programa de tratamento de drogas sancionado judicialmente. Ao contrário dos registros selados de acordo com a CPL 160.50 e CPL 160.55, os registros mantidos pela polícia e pelo Ministério Público relativos à prisão, acusação e condenação não estão sujeitos ao selamento condicional de acordo com a CPL 160.58.

CPL 720.35 – Se um jovem elegível for condenado por delito juvenil, não é uma condenação por crime, e todos os registros oficiais arquivados no tribunal, DCJS, e na agência policial são confidenciais e não podem ser disponibilizados a qualquer pessoa ou agência pública ou privada, a menos que autorizado por estatuto ou pelo tribunal.

O propósito e o efeito do selamento dos registros de prisão

CPL 160,60 indica que as disposições de selamento da CPL têm a intenção de restaurar os indivíduos que tiveram ações criminais contra eles terminadas em seu favor, ao status que ocupavam antes da prisão ou processo. A prisão, acusação ou condenação não deve funcionar como uma desqualificação de qualquer pessoa assim acusada para prosseguir ou exercer qualquer actividade, ocupação ou profissão lícita.

A Lei dos Direitos Humanos §296(16) prevê que é uma prática discriminatória ilegal perguntar sobre uma condenação que foi selada de acordo com a CPL 160,50 ou CPL 160,55 ou condicionalmente selada de acordo com a CPL 160,58, e ainda prevê que nenhuma pessoa será obrigada a divulgar informações relativas a uma prisão selada, exceto para emprego policial.

Execução pela Divisão de Direitos Humanos

A Divisão de Direitos Humanos do Estado de Nova Iorque apenas julga queixas de discriminação de antecedentes de condenação contra empregadores privados. Todas as queixas devem ser apresentadas no prazo de um ano após o alegado ato ilegal. Reclamações de discriminação por empregadores públicos ou agências de licenciamento são iniciadas no tribunal estadual.

A Divisão investiga as queixas e determina se há causa provável para acreditar que tenha ocorrido discriminação ilegal. Quando uma causa provável é encontrada, a queixa será encaminhada a um juiz de direito administrativo para conduzir uma audiência pública. Após a conclusão da audiência, o juiz de direito administrativo fará uma recomendação ao Comissário de Direitos Humanos. O Comissário emitirá uma Ordem Final sobre o assunto e, se for encontrada discriminação, poderá ordenar os danos apropriados e outras medidas.

Dicas e melhores práticas para os empregadores

• Você pode querer esperar até que uma oferta de emprego condicional seja feita antes de fazer perguntas sobre o registro criminal do candidato ou conduzir uma verificação de antecedentes criminais. Isto permite que o candidato seja considerado primeiro sobre as suas qualificações. Se a verificação de antecedentes revelar uma condenação, os fatores encontrados na Lei de Correção § 753 podem então ser mais facilmente aplicados de forma imparcial, como exigido por lei.
• Qualquer pergunta sobre os registros de prisão só pode dizer respeito a prisões pendentes. Você também pode perguntar sobre o histórico de condenações de um candidato a emprego, exceto aquelas condenações que foram seladas, resultaram em um julgamento de um jovem infrator, ou foram demitidos. Por exemplo, você pode perguntar :
  • Você foi condenado por um crime ou delito?
    • A resposta é NÃO se:
      • A condenação foi selada pelo tribunal,
      • O processo sobre o delito criminal resultou numa sentença de jovem delinquente, ou
      • A condenação foi anulada em recurso e a acusação foi anulada

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• Todos os tipos de registos criminais e verificações de antecedentes podem conter erros. Quando você está considerando negar emprego com base em uma checagem de antecedentes, você deve, no mínimo: 1) fornecer ao candidato uma cópia da verificação de antecedentes recebida e, 2) dar ao candidato a oportunidade de identificar e corrigir erros ou explicar de outra forma o que está listado na verificação de antecedentes. Uma discrepância entre o que um candidato diz e o que a verificação de antecedentes revela nem sempre significa que o candidato está mentindo. Pode ser descoberto que você violou a lei se confiar em uma verificação de antecedentes que se revela inexata, a menos que você tenha dado uma oportunidade ao indivíduo para corrigir o erro. Você pode exigir que o candidato forneça documentação a fim de esclarecer erros. Você deve tomar uma decisão individualizada de acordo com os fatores da Lei de Correção § 753; você não pode confiar em um serviço de verificação de antecedentes que emite recomendações sobre a contratação do candidato.
• Algumas empresas de verificação de antecedentes oferecem um serviço no qual a verificação de antecedentes inclui uma recomendação de “contratar/não contratar”, ou bandeiras vermelha (“não contratar”), amarela (“cuidado”), ou verde (“OK para contratar”). Estas recomendações são baseadas apenas no registo criminal revelado na verificação de antecedentes. Seguir tais recomendações não satisfaria a exigência de que todos os fatores estabelecidos na Lei de Correção fossem considerados e devidamente ponderados pelo empregador.
• Quando você negar emprego por causa de um registro de condenação, você é obrigado pela Lei de Correção § 754, a pedido do requerente, a fornecer uma declaração expondo as razões da negação. Tal declaração deve ser feita por escrito, e fornecida dentro de 30 dias após o pedido.